För att summera så är det helt lagligt att hyra in personal även om arbetsbrist har förekommit eller förekommer, något som följer av arbetsgivarens rätt att bestämma över den egna verksamhetens organisation och inriktning, så länge handlingen inte kan anses som ett otillbörligt kringgående av LAS.
1. Vad är återanställningsrätten?
Företrädesrätt till återanställning (även ”återanställningsrätten”) regleras i 25-27 §§ i LAS (lag om anställningsskydd) och innebär att en tidigare anställd kan göra anspråk på återanställning om tillfälle bjuds hos den tidigare arbetsgivaren.
2. För vem gäller återanställningsrätten, var och när?
Vem - Rätten gäller för tidigare tillsvidare- och visstidsanställda personer vars anställning upphört på grund av arbetsbrist (OBS – arbetsbrist är en rent teknisk term som avser anledningar som inte härrör från individen i fråga utan är verksamhetsrelaterade och i princip alltid utgör saklig grund för uppsägning).
Var - Företrädesrätten gäller till anställning inom den driftsenhet och det avtalsområde där arbetstagaren var sysselsätt när anställningen upphörde.
När - Rätten gäller under uppsägningstiden och därefter under nio månader från den dag då anställningen upphörde. Vidare gäller den endast vid nyanställningar och syftet är alltså inte att bereda sysselsättning när detta i och för sig är möjligt.
Att individen har tillräckliga kvalifikationer för den lediga tjänsten är också en förutsättning. Det är alltså inte fråga om ett kösystem med automatisk förtur oaktat omständigheterna, vilket är lätt att tro med tanke på hur frågan återges i media.
3. På vilket sätt berörs bemanningsföretag?
Allt sedan personaluthyrning legaliserades har vissa fackliga företrädare gjort gällande att återanställningsrätten, och därmed anställningsskyddet, urholkas om det är tillåtet för ett företag att hyra in personal när det finns personer som har företrädesrätt till återanställning. I det relativt kända rättsfallet om företaget Abu Garcia (AD 2003 nr. 4) menade motparten att det fanns ett generellt förbud mot inhyrning av arbetskraft i sådana situationer. Domstolen konstaterade att så inte är fallet. Endast förfarande som med hänsyn till omständigheterna i det enskilda fallet måste anses som otillbörligt kan betraktas som kringgående av företrädesrätten och därmed LAS.
4. Vad gäller för personalinhyrning i förhållande till återanställningsrätten?
I sin praxis har arbetsdomstolen alltså konstaterat att inhyrning i sig inte utgör ett brott mot LAS. För att utgöra ett sådant brott krävs att följande tre saker kan visas: att den handling som påstås utgöra ett kringgående vidtagits, att den haft just som syfte att kringgå LAS och att den i sig framstår som otillbörlig. Exempel på sådant som skulle kunna utgöra otillbörligt handlande (men som dock aldrig styrkts) är om kundföretaget ger direktiv om vilka tidigare anställda som ska hyras in, eller medverkar vid bemanningsföretagets rekrytering, och styr urvalet på ett sätt som får till följd att sållning sker av tidigare personal på grunder som inte skulle hålla vid en domstolsprövning.
5. Vad vill LO ska gälla för personalinhyrning när det finns personer med återanställningsrätt?
LO anser att det är för svårt att bevisa kringgående av LAS vid personaluthyrning och tycker därför att rätten att hyra in ska begränsas genom lag och/eller kollektivavtal. LO menar att det inte ska vara tillåtet att hyra in personal när det finns personer som har företrädesrätt till återanställning, om inte facket godkänner detta. Med andra ord är deras utgångspunkt att personaluthyrning i sådana situationer är otillbörligt om det inte finns omständigheter som talar för motsatsen. En sådan ordning accepteras givetvis inte av arbetsgivarkollektivet, som ser det hela som en fråga om rätten att bestämma över verksamhetens organisation och inriktning.
6. Varför är det viktigt för bemanningsbranschen att känna till detta?
Även om återanställningsrätten är en fråga för den arbetsgivare som sagt upp personal på grund av arbetsbrist så gör LOs krav att alla bemanningsföretag för närvarande granskas med lupp. Tack vare den finansiella krisen finns det dessutom väldigt många kundföretag som har tidigare anställda med företrädesrätt och därmed också många transaktioner att granska. Trots att det alltså inte finns anledning att väja för denna typ av affärer är det däremot viktigt att känna till på vilket sätt dylika uppdrag kan komma att ifrågasättas, framförallt av motparter och journalister. Som de fall som nyligen behandlats i media visar spelar det tyvärr ofta ingen roll vad de faktiska omständigheterna är eller varit.